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公司变更法定代表人的已知难题及可能存在的未知状况
2021-03-09【工商税务资讯】
简介公司变更法定代表人的已知难题及可能存在的未知状况
法定代表人系指依法代表实体法人行使相应民事权利、履行相应民事义务的主要负责人。法定代表人依据法律和法人组织章程，
公司变更法定代表人的已知难题及可能存在的未知状况
法定代表人系指依法代表实体法人行使相应民事权利、履行相应民事义务的主要负责人。法定代表人依据法律和法人组织章程，对外行使法人实体的相应权利并承担相应义务。
本文结合调研大量生效裁判案例，就公司变更法定代表人的疑难问题作以梳理汇总，并结合裁判精神，就公司变更法定代表人过程中的有关操作和实施流程，提出合规建议，期待对你有所帮助。
变更法定代表人需要三分之二以上股东同意吗
我国公司法理论根据决议事项和多数标准不同，分为普通决议和特别决议。
普通决议指决议需经代表二分之一以上表决权的股东通过的有效决议；特别决议是指代表三分之二以上的表决权的股东通过的有效决议。
我国《公司法》对此具体规定如下：
《公司法》第四十三条：
股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。
股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。
《公司法》第一百零三条：
股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。
股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。
对于变更法定代表人属于普通决议还是特别决议，实务中存在两种不同观点。
少数观点认为，变更法定代表人属于特别决议。持这种观点的认为，《公司法》第25、81条规定，章程应当对由谁担任公司法定代表人作出明确规定，法定代表人必须记载于公司章程，更换法定代表人后章程对应的法定代表人规定的部分必须修改，需经代表三分之二以上表决权的股东通过，否则章程记载和实际法定代表人不一致。
在张胜利与马玉卿、西藏北斗工贸有限公司股权转让纠纷一案中，陕西省高级人民法院认为，《中华人民共和国公司法》第二十五条规定“有限责任公司章程应当载明下列事项：（四）股东的姓名或者名称；（七）法定代表人”，第四十三条第二款规定“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”依照上述规定，北斗公司将股东马玉卿、施明变更为张胜利并将法定代表人变更为张胜利，需经代表三分之二以上表决权的股东通过。
占据主流的多数观点则认为，变更法定代表人属于普通决议。对于公司章程没有规定的情形，除法律明文规定应以特别决议的事项以外，其他事项均为普通决议。此外，若恣意认定包括变更法定代表人等事项为特别决议，等同额外赋予少数股东否决权，这不仅有损大股东的权益，还可能使股东大会难以形成有效决议，出现公司僵局，从而影响公司以及全体股东利益。
在上海工惠房产经纪有限公司诉上海上工房地实业有限公司请求变更公司登记纠纷一案中，上海市闵行区人民法院认为，案涉决议系对董事、法定代表人的变更，属以表决权过半数赞成为要件的普通决议事项。
在计鸿琪与昆山申嘉特种陶瓷有限公司公司决议撤销纠纷一案中，江苏省苏州市中级人民法院认为，变更法定代表人系普通表决事项，无须经代表三分之二以上表决权的股东通过，而计鸿琪亦不能提供证据证明股东黄剑克存在法律规定的禁止担任法定代表人的情形，故认定变更法定代表人的决议事项符合法律规定。
在张坤阳、邓兵请求变更公司登记纠纷一案中，四川省高级人民法院认为，根据《公司法》第42条关于“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外”及第43条关于“股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定”及“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过”的规定，旺苍县禹王出租汽车有限公司变更法定代表人的事项不属于该公司《章程》第十四条及《公司法》所规定的特别表决事项，不必经代表三分之二以上表决权的股东通过，经代表半数以上表决权的股东通过即有效。
法定代表人姓名载入公司章程
变更法定代表人需要三分之二以上股东同意吗
一般而言，变更法定代表人经代表二分之一以上表决权的股东同意即可。实践中，一些公司的大股东、实际控制人为了牢牢把控住法定代表人的职位，会直接把法定代表人的姓名记载于公司章程。认为这样一来，变更法定代表人就相当于修改了章程，自然也就需要经代表三分之二以上表决权的股东同意才能通过。
然而，这个如意算盘真的能如愿以偿吗？
下面这个案例正是围绕着这个焦点展开，历经一审、二审、再审三个诉讼程序，可谓对这个问题进行了较为详尽的论证，并给出了具有参考意义的回答。
法定代表人系指依法代表实体法人行使相应民事权利、履行相应民事义务的主要负责人。法定代表人依据法律和法人组织章程，对外行使法人实体的相应权利并承担相应义务。
本文结合调研大量生效裁判案例，就公司变更法定代表人的疑难问题作以梳理汇总，并结合裁判精神，就公司变更法定代表人过程中的有关操作和实施流程，提出合规建议，期待对你有所帮助。
变更法定代表人需要三分之二以上股东同意吗
我国公司法理论根据决议事项和多数标准不同，分为普通决议和特别决议。
普通决议指决议需经代表二分之一以上表决权的股东通过的有效决议；特别决议是指代表三分之二以上的表决权的股东通过的有效决议。
我国《公司法》对此具体规定如下：
《公司法》第四十三条：
股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。
股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。
《公司法》第一百零三条：
股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。
股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。
对于变更法定代表人属于普通决议还是特别决议，实务中存在两种不同观点。
少数观点认为，变更法定代表人属于特别决议。持这种观点的认为，《公司法》第25、81条规定，章程应当对由谁担任公司法定代表人作出明确规定，法定代表人必须记载于公司章程，更换法定代表人后章程对应的法定代表人规定的部分必须修改，需经代表三分之二以上表决权的股东通过，否则章程记载和实际法定代表人不一致。
在张胜利与马玉卿、西藏北斗工贸有限公司股权转让纠纷一案中，陕西省高级人民法院认为，《中华人民共和国公司法》第二十五条规定“有限责任公司章程应当载明下列事项：（四）股东的姓名或者名称；（七）法定代表人”，第四十三条第二款规定“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”依照上述规定，北斗公司将股东马玉卿、施明变更为张胜利并将法定代表人变更为张胜利，需经代表三分之二以上表决权的股东通过。
占据主流的多数观点则认为，变更法定代表人属于普通决议。对于公司章程没有规定的情形，除法律明文规定应以特别决议的事项以外，其他事项均为普通决议。此外，若恣意认定包括变更法定代表人等事项为特别决议，等同额外赋予少数股东否决权，这不仅有损大股东的权益，还可能使股东大会难以形成有效决议，出现公司僵局，从而影响公司以及全体股东利益。
在上海工惠房产经纪有限公司诉上海上工房地实业有限公司请求变更公司登记纠纷一案中，上海市闵行区人民法院认为，案涉决议系对董事、法定代表人的变更，属以表决权过半数赞成为要件的普通决议事项。
在计鸿琪与昆山申嘉特种陶瓷有限公司公司决议撤销纠纷一案中，江苏省苏州市中级人民法院认为，变更法定代表人系普通表决事项，无须经代表三分之二以上表决权的股东通过，而计鸿琪亦不能提供证据证明股东黄剑克存在法律规定的禁止担任法定代表人的情形，故认定变更法定代表人的决议事项符合法律规定。
在张坤阳、邓兵请求变更公司登记纠纷一案中，四川省高级人民法院认为，根据《公司法》第42条关于“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外”及第43条关于“股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定”及“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过”的规定，旺苍县禹王出租汽车有限公司变更法定代表人的事项不属于该公司《章程》第十四条及《公司法》所规定的特别表决事项，不必经代表三分之二以上表决权的股东通过，经代表半数以上表决权的股东通过即有效。
法定代表人姓名载入公司章程
变更法定代表人需要三分之二以上股东同意吗
一般而言，变更法定代表人经代表二分之一以上表决权的股东同意即可。实践中，一些公司的大股东、实际控制人为了牢牢把控住法定代表人的职位，会直接把法定代表人的姓名记载于公司章程。认为这样一来，变更法定代表人就相当于修改了章程，自然也就需要经代表三分之二以上表决权的股东同意才能通过。
然而，这个如意算盘真的能如愿以偿吗？
下面这个案例正是围绕着这个焦点展开，历经一审、二审、再审三个诉讼程序，可谓对这个问题进行了较为详尽的论证，并给出了具有参考意义的回答。
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